我們都知道，專利權(quán)是從公告授權(quán)之日起生效，但是一項(xiàng)發(fā)明專利從提出請(qǐng)求、到公開、再到授權(quán)要經(jīng)過很長(zhǎng)時(shí)間，發(fā)明專利申請(qǐng)?jiān)谏形词跈?quán)時(shí)就公布了，由于尚未授權(quán)，申請(qǐng)人也無法行使專利權(quán)，這對(duì)申請(qǐng)人不公平，因此，這個(gè)時(shí)候?qū)＠R時(shí)保護(hù)就應(yīng)運(yùn)而生了。

　　一、專利臨時(shí)保護(hù)

專利臨時(shí)保護(hù)是指對(duì)公布以后、授權(quán)以前的發(fā)明專利申請(qǐng)給予的保護(hù)，我國(guó)《專利法》第13條規(guī)定：“發(fā)明專利申請(qǐng)公布后，申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”。但由于專利申請(qǐng)可能在后來的實(shí)質(zhì)審查中被駁回，所以，又不能與已授權(quán)的專利一樣保護(hù)。

　　二、專利臨時(shí)保護(hù)的特點(diǎn)

1.它有嚴(yán)格的時(shí)間性，即從發(fā)明專利申請(qǐng)公布起，到專利申請(qǐng)被授予專利權(quán)為止。

2.在此期間如果申請(qǐng)人發(fā)現(xiàn)有人未經(jīng)其許可生產(chǎn)其申請(qǐng)專利的產(chǎn)品、使用其申請(qǐng)專利的方法，可以提出警告并要求其支付適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)，但不能禁止其實(shí)施行為，也不能以其專利申請(qǐng)受到侵犯為由提起訴訟。

3.臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)使用者使用該發(fā)明創(chuàng)造的行為是否可以視為是一種侵權(quán)行為，是索取適當(dāng)使用費(fèi)用的依據(jù)。

　　三、專利臨時(shí)保護(hù)與專利侵權(quán)的主要區(qū)別

1、時(shí)間起算點(diǎn)及性質(zhì)不同

發(fā)明人提出發(fā)明專利申請(qǐng)到獲得專利權(quán)，要經(jīng)歷三個(gè)不同階段，分別以申請(qǐng)公布日和授權(quán)公告日為分界點(diǎn)，在專利授權(quán)公告日以后，任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，否則即構(gòu)成侵權(quán)。而在此之間，專利法為彌補(bǔ)權(quán)利保護(hù)上的空白，特規(guī)定了臨時(shí)保護(hù)，即“申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”，它在性質(zhì)上不屬于“專利保護(hù)”。

2、保護(hù)的對(duì)象不同

專利臨時(shí)保護(hù)是為了克服發(fā)明專利申請(qǐng)公布后至授權(quán)公告日之間法律保護(hù)上的空白而制定的特殊制度，該制度保護(hù)的對(duì)象不是專利權(quán)人的權(quán)利，而是非專利權(quán)人即發(fā)明專利申請(qǐng)人的權(quán)利。與此相反，專利侵權(quán)屬于“專利保護(hù)”，其是在專利授權(quán)公告之后，他人或單位實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)法律所給予的救濟(jì)措施。

3、在訴訟中訴因不同

臨時(shí)保護(hù)期間由發(fā)明專利申請(qǐng)人和非法實(shí)施該技術(shù)的單位或個(gè)人之間而產(chǎn)生的糾紛屬于費(fèi)用糾紛，這與專利權(quán)被授予后專利權(quán)人和非法實(shí)施專利權(quán)的人之間產(chǎn)生的侵權(quán)糾紛是兩個(gè)不同性質(zhì)上訴訟。由于訴因不同，故因“臨時(shí)保護(hù)”而引起的費(fèi)用糾紛和專利侵權(quán)糾紛不能作為一案提出，而宜分案提出。

4、時(shí)效規(guī)制不同

專利權(quán)人在專利權(quán)被授予后才能就“臨時(shí)保護(hù)”期間的費(fèi)用問題請(qǐng)求專利管理機(jī)關(guān)或人民法院處理，然而此時(shí)有可能超過了兩年的訴訟時(shí)效。為了加強(qiáng)發(fā)明專利申請(qǐng)人權(quán)利的保護(hù)，新出臺(tái)的《專利法》對(duì)“臨時(shí)保護(hù)”的訴訟時(shí)效作了特別規(guī)定，即“臨時(shí)保護(hù)”的訴訟時(shí)效最早從專利授權(quán)公告之日起計(jì)算。與此相比，專利侵權(quán)適用的是《民法通則》般訴訟時(shí)效。從這個(gè)意義上說，“臨時(shí)保護(hù)”的訴訟時(shí)效較專利侵權(quán)的訴訟時(shí)效復(fù)雜。

5、費(fèi)用和侵權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算依據(jù)和方法不同

因“臨時(shí)保護(hù)”而引起的費(fèi)用糾紛，其費(fèi)用額可參照專利許可使用費(fèi)的數(shù)額或提成費(fèi)的一定比例計(jì)算。如果專利權(quán)人已經(jīng)許可他人實(shí)施的，可直接參照；尚未許可他人實(shí)施的，可參照當(dāng)?shù)貙＠麑?shí)施許可合同的一般比例計(jì)算。專利侵權(quán)的損害賠償有三種計(jì)算方法，分別為：
（1）以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際損失作為損失賠償額；
（2）以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤(rùn)作為損失賠償額；
（3）以不低于專利許可費(fèi)的合理數(shù)額作為損失賠償額。

臨時(shí)保護(hù)和專利侵權(quán)從時(shí)間上來說，兩者相互銜接，對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)人的權(quán)利給予了完整的保護(hù)；另外，兩者賴以存在的基礎(chǔ)均在于一個(gè)合法有效的專利權(quán)，臨時(shí)保護(hù)得以最終實(shí)現(xiàn)，取決于該發(fā)明申請(qǐng)被授予專利權(quán)并合法存在，反之，專利權(quán)被撤銷或被宣告無效，即便使用人已支付專利申請(qǐng)人使用費(fèi)，使用人也可以“不當(dāng)?shù)美痹瓌t要求申請(qǐng)人返還。同樣，專利權(quán)未被授予，也就談不上專利侵權(quán)問題。